Die Beteiligten streiten über die Fortzahlung eines Krankengeldes an den Kläger über den 29. September 2018 hinaus.

Der Kläger ist bei der Beklagten krankenversichert. Die Mitgliedschaft basierte auf dem Bezug von Arbeitslosengeld I durch den Kläger, der mit Ablauf des 10. Juli 2018 endete.

Während des Bezugs erhielt der Kläger durch seinen behandelnden Arzt ab dem 30. Mai 2018 die Diagnose des Erschöpfungssyndroms in Form von Depressionen und die Diagnose der Gelenkschmerzen, wobei dies nahtlos durch Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung bis einschließlich zum 28. September 2018 (Freitag) festgestellt wurde. Die weitere Arbeitsunfähigkeit wurde erst durch Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung vom 2. Oktober 2018 (Dienstag) festgestellt, die der Kläger am 5. Oktober 2018 einreichte.

Mit Bescheid vom 25. Oktober 2018 erklärte die Beklagte die Beendigung der Krankengeldauszahlung ab dem 28. September 2018 auf Grund der lückenhaften Feststellung der Arbeitsunfähigkeit. Dagegen legte der Kläger am 5. November 2018 Widerspruch ein. Zur Begründung reichte der Kläger ein Attest seines behandelnden Arztes vom 31. Oktober 2018 ein, wonach der Kläger wegen einer depressiven Episode (F32.2) mit Unruhe, Zukunftsängsten, Antriebsarmut, depressiver Stimmung und Weinerlichkeit behandelt werden musste. Der Kläger habe aus Sicht seines behandelnden Arztes die rechtzeitige Feststellung der Arbeitsunfähigkeit durch sein Krankheitsbild verpasst. Der Kläger sei auch weiterhin arbeitsunfähig. Am 30. Oktober wurde eine Verlängerung der Arbeitsunfähigkeit bis zum 27. November 2018 festgestellt.

Die Beklagte wies den Widerspruch mit einem Widerspruchsbescheid vom 27. Februar 2019 zurück und bezog sich auf die geltende Rechtslage gemäß § 46 Abs. 1 S. 1 Fünftes Buch Sozialgesetzbuch (SGB V), wonach die weitere Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung des Klägers spätestens am 1. Oktober 2018 hätte verlängert werden müssen, um den Krankengeldanspruch nahtlos über den 28. September 2018 hinaus weiter aufrecht zu erhalten. Da hier kein Ausnahmefall vorliege, wonach ein Verschulden auf Beklagtenseite oder die Handlungs- oder Geschäftsunfähigkeit des Klägers bestehe, könne die Arbeitsunfähigkeit auch nicht rückwirkend festgestellt werden.

Am 28. März 2019, eingegangen am 1. April 2019, hat der Kläger Klage beim Sozialgericht (SG) Hamburg erhoben und die Verurteilung des Klägers unter Aufhebung des Bescheides vom 25. Oktober 2018 und unter Aufhebung des Widerspruchbescheides vom 27. Februar 2019 zur Zahlung von Krankengeld über den 28. September 2018 hinaus nach Maßgabe der gesetzlichen Bestimmungen begehrt. Der Kläger behauptet, er sei nicht in der Lage gewesen, seine Arbeitsunfähigkeit nahtlos feststellen zu lassen, dies ergebe sich aus dem Attest vom 31. Oktober 2018 seines behandelnden Arztes. Die Beklagte habe sich nicht ausreichend mit dem Gesundheitszustand des Klägers auseinandergesetzt. Weiterhin meint der Kläger, die Beklagte sei nicht ihrer gesteigerten Beratungs- und Hinweispflicht bezüglich der Notwendigkeit der nahtlosen Feststellung der Arbeitsunfähigkeit nachgekommen, woraus sich ein sozialrechtlicher Herstellungsanspruch ergebe. Die Beklagte müsse in unübersehbarer und nachhaltiger Weise ihren Versicherten verdeutlichen, dass der Verlust des Krankengeldanspruchs schon bei mangelnder lückenloser Attestierung entstehe. Darüber hinaus bestehe ein Anspruch des Klägers aus dem Rechtsinstitut der Nachsichtgewährung, wonach in bestimmten Fällen eine Berufung der Verwaltung auf ein Fristversäumnis treuwidrig sei. So ein Fall liege hier vor, da ein denkbar geringfügiger Verstoß an eine offensichtlich unangemessene Rechtfolge geknüpft sei.

Die Beklagte hat an ihrer vorgerichtlichen Äußerung festgehalten, wonach ein Ausnahmefall zur rückwirkenden Feststellung der Arbeitsunfähigkeit nicht vorliege. Nach Überzeugung der Beklagten liege eine Handlungs- oder Geschäftsunfähigkeit des Klägers für den Tag des 01. Oktober 2018 nicht vor. Weiterhin bestehe ein sozialrechtlicher Herstellungsanspruch schon deswegen nicht, da der Kläger in einem Beratungsgespräch mit der Beklagten vom 17. Juli 2018, in dem die Krankengeldantragspapiere aufgenommen wurde über die Verpflichtung der lückenlosen Feststellung informiert wurde und überdies eine entsprechende schriftliche Information erhalten habe. Zudem sei die Beklagte nicht gesondert zur Aufklärung der gesetzlichen Regelung und deren Folgen verpflichtet, wie es durch das Bundessozialgericht (BSG) auch bestätigt worden sei.

Das SG hat mit Gerichtsbescheid vom 11. Juni 2020 die Klage abgewiesen. Die Beklagte habe zu Recht die Fortführung der Zahlung des Krankengeldes an den Kläger verwehrt, da die gesetzlichen Voraussetzungen dafür nicht erfüllt seien. Ein Anspruch des Versicherten auf Krankengeld bestehe gem. § 44 Abs. 1 S. 1 SGB V, wenn eine Krankheit sie arbeitsunfähig mache. Dieser Anspruch beginne gem. § 46 Abs. 1 Nr. 1 SGB V in der Fassung vom 16. Juli 2015 von dem Tag der ärztlichen Feststellung an. Diese Norm sei jedoch weder als bloße Zahlungsvorschrift noch als Anhalt zu bewerten, wonach der Krankengeldanspruch gem. § 44 SGB V schon bei Eintritt der Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung entstehe. Das Ob und Wie des Anspruches bestimme sich nach dem jeweiligen Versicherungsverhältnis, das im Zeitpunkt des jeweils in Betracht kommenden Entstehungstatbestandes für das Krankengeld vorliege. Eine Unterbrechung der Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung führe zu einer erneuten Prüfung der Anspruchsberechtigung, sodass bei dem Kläger kein Anspruch mehr ab dem 28. September 2018 bestehe. Die Unterbrechung liege hierbei zwischen dem 29. September 2018 und dem 01. Oktober 2018 mangels ärztlicher Feststellung, da die Folgebescheinigung erst am 2. Oktober 2018 erstellt worden sei. Eine rückwirkende Feststellung sei nicht geeignet, um für den Zeitraum vor der tatsächlichen Feststellung der Arbeitsunfähigkeit einen Anspruch auf Krankengeld zu begründen. Damit habe ab dem 2. Oktober 2018 kein Versicherungsverhältnis mit Anspruch auf Krankengeld bestanden. Der Versicherungsstatus des Klägers bis zum 28. September 2018 habe sich aus § 192 Abs. 1 Nr. 2 SGB V ergeben, wonach eine Mitgliedschaft Versicherungspflichtiger erhalten bleibt, solange ein Anspruch auf Krankengeld bestehe. Die auf Grund des Bezuges von Arbeitslosengeld durch den Kläger bestehende Versicherungspflicht habe demnach nur bis zum 28. September 2018 fortgewirkt. Da ab diesem Zeitpunkt auch kein Anspruch mehr auf Krankengeld bestanden habe, sei der krankenversicherungsrechtliche Status nunmehr entfallen. Dies ändere auch nicht die Vorschrift des § 46 S. 2 SGB V in der Fassung vom 16. Juli 2015, wonach der Anspruch auf Krankengeld jeweils bis zu dem Tag bestehen bleibe, an dem die weitere Arbeitsunfähigkeit wegen derselben Krankheit ärztlich festgestellt werde, wenn diese ärztliche Feststellung spätestens am nächsten Werktag nach dem zuletzt bescheinigten Ende der Arbeitsunfähigkeit erfolge; Samstage seien insoweit keine Werktage. Für die Erfüllung dieser Voraussetzung hätte der Kläger jedoch die Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung am 1. Oktober 2018 (Montag) erstellen lassen müssen. Zudem lägen keine durch die Rechtsprechung entwickelten Ausnahmefälle vor, wonach trotz der grundsätzlichen Obliegenheit des Versicherten zur zeitgerechten ärztlichen Feststellung der Arbeitsunfähigkeit, der Anspruch auf Krankengeld bei lückenhafter Feststellung der Arbeitsunfähigkeit nicht versagt werden dürfe. Bestünde eine Handlungs- und Geschäftsunfähigkeit des Versicherten, sodass die rechtzeitige Feststellung der Arbeitsunfähigkeit nicht möglich sei, so sei der Tag des Beginns der Arbeitsunfähigkeit und nicht der Tag der ärztlichen Feststellung der für die Berechnung des Krankengeldes maßgebende Zeitpunkt und die unterbliebene Feststellung der Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung könne ausnahmsweise rückwirkend nachgeholt werden. Die Handlungs- oder Geschäftsunfähigkeit des Klägers sei hier jedoch nicht anzunehmen. Der durch den Kläger vorgelegte Attest vom 31. Oktober 2018 führe lediglich aus, dass die Krankheit unter anderem ursächlich für das Verpassen der Ablauffrist gewesen sei. Aus der dargelegten Mitursachlichkeit lasse sich keine Handlungs- oder Geschäftsunfähigkeit ablesen. Es werde nicht einmal ausgeführt, dass die Krankheit alleinige Ursache für die verspätete Feststellung gewesen sei. Zudem sei es nicht ersichtlich, warum der Kläger am 1.Oktober 2018 nicht in der Lage gewesen sei, die Arztpraxis aufzusuchen, ihm es jedoch am 2. Oktober 2018 wieder möglich gewesen sei. Anderweitige Ausnahmeumstände, wie die fälschliche Versagung der Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung, die dem Verantwortungsbereich des Vertragsarztes oder den sonstigen zur Sicherstellung der vertragsärztlichen Versorgung berufenen Personen oder Einrichtung durch beispielhaft irrtümlicherweise unterbliebene Feststellung nach einer Untersuchung oder rechtlich falsche Beratung im Hinblick auf die Voraussetzungen des Anspruchs durch einen Vertragsarzt seien durch den Kläger nicht vorgetragen worden, sodass diesbezügliche Ausführungen sich erübrigen würden. Weiterhin liege auch kein Anspruch auf einen sozialrechtlichen Herstellungsanspruch vor. Dafür bedürfe es einer nach den allgemeinen richterlichen Grundsätzen dem zuständigen Sozialträger zuzurechnenden Pflichtverletzung, durch welche dem Berechtigten ein sozialrechtlicher Nachteil oder Schaden entstanden sei. Eine der Beklagten zuzurechnende Pflichtverletzung liege nicht vor, da nach der Rechtsprechung des BSG die Krankenkassen nicht dazu verpflichtet seien, den Versicherten rechtzeitig vor Ablauf des schon festgestellten Arbeitsunfähigkeitszeitraumes auf die gesetzliche Regelung und deren im Regelfall gravierenden Folgen hinzuweisen, auch eine Information in den Formularen zur Bescheinigung der Arbeitsunfähigkeit sei nicht notwendig. Es bestehe keine Pflicht zur Aufklärung der Versicherten über ihre Obliegenheiten, sodass es unerheblich sei, ob der Kläger über die Nahtlosproblematik aufgeklärt worden sei oder nicht. Zudem bestehe auch kein Anspruch auf Nachsichtgewährung. In bestimmten Fällen könne eine Berufung der Verwaltung auf eine Fristversäumung als treuwidrig und damit als rechtsmissbräuchlich bewertet werden. Die Herleitung bestehe jedoch bei diesem Rechtsinstitut vornehmlich bei der Anwendung einer Fristversäumnis bei der Antragsstellung. Dabei sei die tragende Überlegung, dass an einen geringfügigen Verstoß weittragende und offensichtlich unangemessene (unverhältnismäßige) Rechtsfolgen verknüpft würden oder der Rechtsausübung kein schutzwürdiges Eigeninteresse zugrunde liege. Im Hinblick auf die Nahtlosigkeit der Feststellung der Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung habe sich jedoch Richterrecht fortentwickelt, welches gerade in ausdifferenzierten Sonderfällen eine Ausnahme von der strikten Rechtsfolge vorschreibe. Neben dieser ausdifferenzierten Rechtsprechung bestehe keine Anwendungsmöglichkeit für das allgemeine Rechtsinstitut der Nachsichtgewährung.

Gegen diesen ihm am 15. Juni 2020 zugestellten Gerichtsbescheid hat der Kläger am 14. Juli 2020 Berufung eingelegt. Die Feststellung der Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung über den 28. September 2018 hinaus sei wirksam am 2. Oktober 2018 erfolgt und gelte somit auch für den 1. Oktober 2018; dies ergebe sich direkt aus der Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung des Herrn Dr. med. Ö. vom 2. Oktober 2018. Dabei sei insbesondere zu beachten, dass es sich hierbei um eine Folgebescheinigung und nicht um eine Erstbescheinigung handele. Eine rückwirkende Bescheinigung der Arbeitsunfähigkeit sei auf Grund der Arbeitsunfähigkeitsrichtlinie in der ab Oktober 2018 geltenden Fassung zulässig. Diese stelle den Maßstab für die Beurteilung der Arbeitsunfähigkeit dar. Gem. § 5 Abs. 3 der Arbeitsunfähigkeits-Richtlinien sei eine Rückdatierung des Beginns der Arbeitsunfähigkeitsbescheinigung auf einen vor dem Behandlungsbeginn liegenden Tag ebenso wie eine rückwirkende Bescheinigung über das Fortbestehen der Arbeitsunfähigkeit ausnahmsweise und nach gewissenhafter Prüfung in der Regel bis zu drei Tagen zulässig, sodass auch eine rückwirkende Bescheinigung über das Fortbestehen der Arbeitsunfähigkeit für die Zeit ab dem 29. September 2018 wirksam sei. Zudem liege hier ein von der Rechtsprechung fortentwickelte Ausnahmefall vor, wonach trotz lückenhafter Feststellung der Arbeitsunfähigkeit ein Anspruch auf Krankengeld nicht versagt werden dürfe. Entgegen der Ansicht des SG reiche es aus, dass die Erkrankung des Klägers mitursächlich dafür gewesen sei, warum dieser am 1. Oktober 2018 nicht zu seinem behandelnden Arzt gegangen sei. Es müsse mitnichten ein Fall der Geschäfts- oder Handlungsunfähigkeit vorliegen, im Lichte der Rechtsprechung des BSG komme es vielmehr darauf an, ob der Kläger in Bezug auf seine Obliegenheit dazu in der Lage war, seine Ansprüche zu wahren. Die Maßgabe der Rechtsprechung alles in seiner Macht Stehende und Zumutbare zu tun, werde maßgeblich daran gemessen, inwieweit er durch die Art seiner Erkrankung hieran gehindert und beeinflusst gewesen sei. Der Kläger meint demnach, dass die Krankheit nicht alleinige Ursache für eine angeblich verspätete Feststellung sein müsse. Dies sei vergleichbar mit der Situation, in der formuliert worden wäre, dass „infolge“ der Krankheit des Klägers die verspätete Feststellung der Arbeitsunfähigkeit erfolgt wäre. Die Formulierung „infolge“ bedeute, dass das Handeln oder Unterlassen für einen bestimmten Erfolg kausal geworden sei, wobei eine Alleinursächlichkeit nicht angenommen werden müsse, sondern die Mitursächlichkeit eines Handelns für den eingetretenen Erfolg ausreiche. Hintergrund dieser Auslegung sei eine Entscheidung des Bundesgerichtshofs, wobei dies zwar auf dem Gebiet des Zivilrechts geschehen sei, die dort vorgenommene Auslegung jedoch eine rechtübergreifende Wirkung habe. Weiterhin bestehe entgegen der Ansicht des SG für die Krankenkassen eine Verpflichtung, ihre Versicherten allumfassend über deren Pflichten und deren Folgen bei Nichtbeachtung aufzuklären, sodass der sozialrechtliche Herstellungsanspruch Bestand habe. Die Anforderungen seien umso höher, je weitreichender die Folgen einer Obliegenheitsverletzung des Versicherten seien. Gerade in diesem Fall gelte eine besondere Aufklärungspflicht. Es gelte nicht anderes als im Zivilrecht, wo die Vertragspartner zur gegenseitigen Rücksichtnahme verpflichtet seien. Der Kläger meint, dass sich auch aus dem Rechtsinstitut der Nachsichtgewährung auf Grund eines geringfügigen Verstoßes mit weittragender und offensichtlich unangemessener (unverhältnismäßiger) Rechtsfolge oder einer Rechtsausübung ohne schutzwürdiges Interesse ein Anspruch ergebe. Das SG habe dies nicht ausreichend geprüft. Der Kläger sei fast vierzig Jahre berufstätig gewesen und habe die Beklagte in diesem Zeitraum nicht in Anspruch genommen, sodass es nach Treu und Glauben schon nicht nachvollziehbar sei, dass dem Kläger eine seine Lebensgrundlage bildende Leistung in Gestalt des Krankengeldes entzogen werde. Zudem sei die Obliegenheitsverletzung, würde sie bestehen, bei einer ärztlichen Feststellung nur einen Tag zu spät, so denkbar gering, dass daraus eine völlig unangemessene Rechtsfolge resultieren würde. Es bestehe zu Gunsten der Beklagten kein schutzwürdiges Interesse an einer Rechtsausübung bei einer im Bagatellbereich liegenden angeblichen Obliegenheitsverletzung des Klägers. Dies ergebe sich auch aus der Rechtsprechung des BSG, wonach der Schutzzweck der Norm die Vermeidung des Missbrauchs von Krankengeld darstelle, was dem Kläger vorliegend nicht angelastet werden könne.

Der Kläger beantragt,

unter Aufhebung des Gerichtsbescheides des Sozialgerichts Hamburg vom 11. Juni 2020, Aktenzeichen: S 6 KR 1058/19 die Beklagte zu verurteilen, an den Kläger unter Aufhebung des Bescheides vom 25. Oktober 2018 und unter Aufhebung des Widerspruchsbescheides vom 27. Februar 2019 über den 28. September 2018 Krankengeld nach Maßgabe der gesetzlichen Bestimmungen zu bewilligen.

Die Beklagte beantragt,

die Berufung abzuweisen.

Sie hält die angefochtene Entscheidung für richtig und nimmt hierauf sowie auf ihren bisherigen Vortrag Bezug.

Auf gerichtliche Nachfrage hat Herr Dr. Med. Y. am 13. November 2020 aus der dem Kläger behandelnden Praxis weiter ausgeführt, dass die Praxis am Freitag dem 28. September 2018 nur vormittags geöffnet gewesen sei. Der dem bereits dem Gericht vorliegende ärztliche Attest über den Gesundheitszustand des Klägers sei von Herrn Dr. med. Ö., einem nicht mehr in der Praxis tätigen Kollegen, verfasst worden. Der Patient sei während seiner regelmäßigen auch teilstationären Behandlungen medikamentös behandelt worden und sei stets compliant, dies spreche gegen eine absichtliche oder argwöhnische und nicht krankheitsbedingte Versäumnis des Termins. Menschen mit Depressionen, die auch unter schweren Schlafstörungen aber auch Konzentrationsstörungen litten, seien häufiger nicht in der Lage entsprechende Termine wahrzunehmen, insbesondere wenn der Termin an einem Vormittag sei. Es sei zu vermuten, dass der Patient, wenn nicht der 28. ein Freitag gewesen wäre, am Folgetag erschienen wäre. Demnach sei seine Handlung aus Sicht seiner behandelnden Ärzte auch krankheitsbedingt. Zudem habe der Patient sich bei der Krankschreibung zum 28. September 2018 keinen Folgetermin geben lassen, dies passiere häufig bei Menschen mit Depressionen.

In Ergänzung des Tatbestandes wird auf das Protokoll der mündlichen Verhandlung, die vorbereitenden Schriftsätze der Beteiligten und den weiteren Inhalt der Prozessakte sowie der herbeigezogenen Akten der Beklagten Bezug genommen.