Die Klägerin wendet sich gegen die Ablehnung der Aussetzung der sofortigen Vollziehung aus dem Betriebsprüfungsbescheid vom 11.01.2019 in der Fassung des Teilabhilfebescheids vom 26.04.2019 in Gestalt des Widerspruchsbescheids vom 22.05.2019 mit einer Beitragsnachforderung iHv 17.419,42 €.

Die Klägerin ist eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung mit Sitz in W. Gegenstand des Unternehmens sind der Ankauf, die Modernisierung, der Verkauf und die Vermittlung von Immobilien. Zu Geschäftsführern waren bis 19.03.2018 die beiden Gründungsgesellschafter T (51 % der Geschäftsanteile, ab 01.09.2017 100 % der Geschäftsanteile) und S (49 % der Geschäftsanteile bis zum 31.08.2017) bestellt.

Die Beklagte führte hinsichtlich des Prüfzeitraums vom 01.01.2014 bis 31.12.2017 bei der Klägerin eine Betriebsprüfung nach §28p Viertes Buch Sozialgesetzbuch (SGB IV) durch und setzte gegenüber der Klägerin durch Bescheid vom 11.01.2019 für die Zeit vom 01.07.2014 bis 31.08.2017 eine Beitragsnachforderung iHv 19.132,55 € sowie stellte Versicherungspflicht hinsichtlich der Beschäftigung der S in allen Zweigen der Sozialversicherung fest.

Dagegen legte die Klägerin Widerspruch ein und machte geltend, dass es sich bei der Tätigkeit der S nicht um ein sozialversicherungspflichtiges Beschäftigungsverhältnis handele. Die Klägerin beantragte bis zur Entscheidung über den Widerspruch eine "stillschweigende Aussetzung der festgesetzten Beträge". Mit Schreiben vom 26.02.2019 lehnte die Beklagte den Antrag auf Aussetzung der Vollziehung ab, da keine ernsthaften Zweifel an der Rechtmäßigkeit des angefochtenen Bescheides bestünden. Mit Änderungsbescheid vom 26.04.2019 half die Beklagte dem Widerspruch der Klägerin insoweit ab, als Umlagebeiträge U1 und U2 nicht mehr nachgefordert werden. Sie reduzierte die Nachforderung auf insgesamt 17.419,42 €.

Durch Bescheid vom 22.05.2019 wies die Beklagte den Widerspruch, soweit ihm nicht abgeholfen wurde, als unbegründet zurück. Dagegen erhob die Klägerin am 24.06.2019 Klage zum Sozialgericht Freiburg (SG; Az S 12 BA 2587/19).

Am 12.09.2019 beantragte die Klägerin bei der Beklagten erneut, die festgesetzten Beiträge von der Vollziehung auszusetzen. Dazu teilte die Beklagte der Klägerin mit Schreiben vom 18.09.2019 mit, dass Widerspruch und Anfechtungsklage gegen einen Beitragsbescheid nach § 86a Abs 2 Nr 1 Sozialgerichtsgesetz (SGG) keine aufschiebende Wirkung hätten. Der Beitragsbescheid sei also unmittelbar nach seiner Bekanntgabe sofort vollziehbar. Gemäß § 86a Abs 3 Satz 1 SGG könne die Stelle, die den Verwaltungsakt erlassen und die über den Widerspruch zu entscheiden habe, die sofortige Vollziehung ganz oder teilweise aussetzen. Die Aussetzung der Vollziehung solle gemäß § 86a Abs 3 Satz 2 SGG erfolgen, wenn ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit des angegriffenen Verwaltungsaktes bestünden oder wenn die Vollziehung für den Kostenpflichtigen eine unbillige, nicht durch überwiegende öffentliche Interessen gebotene Härte zur Folge habe. Eine unbillige Härte sei anzunehmen, wenn die Zahlung dem Betroffenen nicht wiedergutzumachende Schäden zufüge. Aus der Klagebegründung ergebe sich kein neuer Sachverhalt, der zu einer Änderung der bisherigen Rechtsauffassung der Beklagten führe. Die Beklagte empfahl bei Zahlungsschwierigkeiten, einen Antrag auf Ratenzahlung bei der zuständigen Krankenkasse zu stellen.

Mit Schreiben ihres Bevollmächtigten vom 02.10.2019 erhob die Klägerin "gegen die Verweigerung der Aussetzung der Vollziehung" Widerspruch.

Am 01.10.2019 erhob die Klägerin eine "Vollstreckungsabwehrklage" zum SG (S 12 BA 3934/19). Am 10.10.2019 beantragte die Klägerin beim SG (S 12 BA 4036/19 ER), die aufschiebende Wirkung der Klage S 12 BA 2587/19 anzuordnen bzw festzustellen, dass die Klage aufschiebende Wirkung hat. Das SG stellte durch Beschluss vom 30.10.2019 fest, dass die Klage S 12 BA 2587/19 gegen den Bescheid der Beklagten vom 11.01.2019 in Gestalt des Widerspruchsbescheids vom 22.05.2019 aufschiebende Wirkung habe. Auf die Beschwerde der Beklagten hob der Senat den Beschluss des SG auf und lehnte den Antrag auf Anordnung der aufschiebenden Wirkung ab (Beschluss vom 09.01.2020, L 11 BA 4091/19 ER-B).

Den Widerspruch der Klägerin gegen das Schreiben vom 18.09.2019 wies die Beklagte mit Widerspruchsbescheid vom 18.10.2019 als unzulässig zurück. Ein Widerspruch gegen die Entscheidung über die Aussetzung der Vollziehung sei unzulässig, da gegen eine solche Entscheidung kein Rechtsschutz gegeben sei. Die Verweigerung der Aussetzung der Vollziehung stelle keine zusätzliche Beschwer neben dem Grundbescheid dar. Sie sei vielmehr als unselbständiger Annex des zugrundeliegenden Beitragsbescheids zu werten. Gegen die Ablehnung der Aussetzung bleibe der gerichtliche Rechtsschutz im Eilverfahren nach § 86b Abs 1 SGG.

Dagegen hat die Klägerin am 28.10.2019 Klage zum SG erhoben (S 12 BA 4270/19) und die Aufhebung der Entscheidung vom 18.09.2019 in Gestalt des Widerspruchsbescheids vom 18.10.2019, hilfsweise die Feststellung, dass die Vorgehensweise der Beklagten rechtswidrig gewesen sei, begehrt. Die Klägerin hat zur Begründung ua vorgebracht, dass die Beklagte mit Schreiben vom 18.09.2019 den Antrag der Klägerin auf Aussetzung der Vollziehung abgelehnt habe. Damit seien die Voraussetzungen des § 31 Zehntes Buch Sozialgesetzbuch (SGB X) für die Legaldefinition eines Verwaltungsaktes gegeben. Die Beklagte habe nicht per Verwaltungsakt im vorliegenden Fall handeln dürfen, sodass die Vorgehensweise rechtswidrig sei. Da die Beklagte nicht habe über die Aussetzung der Vollziehung entscheiden dürfen, da sie ja selbst der Auffassung sei, dass die aufschiebende Wirkung kraft Gesetzes ausgesetzt sei, hätte sie lediglich darauf hinweisen dürfen, dass man den Antrag auf Aussetzung der Vollziehung beim SG stellen könne, sie hätte aber den Antrag auf Aussetzung der Vollziehung nicht ablehnen dürfen. Da die Beklagte daran zu messen sei, wie sie gehandelt habe, und nicht, wie sie hätte handeln dürfen, seien die Bescheide hier mit Kostenfolge aufzuheben.

Die Beklagte ist der Klage entgegengetreten.

Das SG hat mit Gerichtsbescheid vom 20.01.2021 (S 12 BA 3934/19) die Vollstreckungsabwehrklage abgewiesen (Berufungsverfahren unter den Az L 10 BA 659/21 anhängig).

Mit Gerichtsbescheid vom 21.01.2021 hat das SG die Klage betreffend die Ablehnung des Antrages auf Aussetzung der Vollziehung abgewiesen. Die Anfechtungsklage nach § 54 Abs 1 Satz 1 SGG sei jedenfalls unbegründet. Die inhaltliche Richtigkeit des Schreibens vom 18.09.2019 (Ablehnung der Aussetzung der Vollziehung nach § 86a Abs 3 Satz 1 SGG) sei mittlerweile durch das Landessozialgericht (LSG) Baden-Württemberg mit Beschluss vom 09.01.2020 (L 11 BA 4091/19 ER-B) bestätigt worden. Die Klägerin begehre vorliegend nicht die Aussetzung der sofortigen Vollziehbarkeit, sondern störe sich an der Formulierung des Schreibens bzw mache geltend, dass hier der Widerspruch zu Unrecht als unzulässig zurückgewiesen worden sei, da es sich nach ihrer Auffassung bei dem Schreiben vom 18.09.2019 um einen Verwaltungsakt handele. Sofern ein Widerspruch durch eine Behörde als unzulässig zurückgewiesen worden sei, werde die statthafte Klageart uneinheitlich beurteilt. Teilweise werde eine Anfechtungsklage, gerichtet auf entsprechend § 79 Abs 2 Verwaltungsgerichtsordnung (VwGO) isolierte Aufhebung des rechtswidrigen Widerspruchsbescheids, und Verpflichtungsklage, gerichtet auf die Verpflichtung der Behörde zum Erlass eines neuen Widerspruchsbescheids, als statthaft erachtet. Teilweise werde eine solche Klage mangels Rechtsschutzbedürfnis als unzulässig erachtet und eine Anfechtungs- und Verpflichtungsklage, gerichtet auf das ursprüngliche Begehren, verlangt. Jedenfalls sei die hiesige Klage, da sie als reine Anfechtungsklage erhoben worden sei, unzulässig, da das begehrte Urteil (Aufhebung des Bescheids) die rechtliche oder wirtschaftliche Stellung der Klägerin nicht verbessern würde (Hinweis auf Bundessozialgericht <BSG> 22.03.2012, B 8 SO 24/10 R). Auch bei sachdienlicher Auslegung der Klage in dem Sinne, dass hier Anfechtungs- und Verpflichtungsklage habe erhoben werden sollen, wäre die Klage abzuweisen, da sie jedenfalls unbegründet sei. Die Beklagte habe den Widerspruch mit Widerspruchsbescheid vom 18.10.2019 zu Recht als unzulässig zurückgewiesen. Der Bescheid verletzte die Klägerin nicht in ihren Rechten. Zutreffend verweise die Beklagte darauf, dass es sich bei dem Schreiben vom 18.09.2019 nicht um einen Verwaltungsakt im Sinne des § 31 SGB X handele, sondern die Frage der aufschiebenden Wirkung lediglich ein unselbständiger Annex des Beitragsbescheides darstelle. Selbst wenn die Behörde die sofortige Vollziehbarkeit aktiv anordne und damit von dem gesetzlich vorgesehenen Normalfall abweiche, stelle dies nur einen unselbständigen Annex dar. Erst recht könne die Ablehnung der Anordnung der aufschiebenden Wirkung, also lediglich die Ablehnung von der Abweichung der gesetzlichen Grundregel, keine selbständige Regelung im Sinne des § 31 SGB X darstellen. Auch die Aussetzung der Vollziehbarkeit nach § 86a Abs 3 Satz 1 SGG sei kein Verwaltungsakt, da sie kein Verwaltungsverfahren abschließe und auch keine Regelung im Sinne des § 31 SGB X enthalte. Wenn also gegen die Aussetzung der sofortigen Vollziehbarkeit kein Widerspruch und keine Anfechtungsklage möglich seien, dann könne das für den gegenteiligen Akt, nämlich die Ablehnung der Aussetzung der Vollziehbarkeit, nicht anders sein. Auch aus dem System des Gesetzes lasse sich entnehmen, dass die Ablehnung der Anordnung der aufschiebenden Wirkung nicht isoliert anfechtbar sei. Denn das Gesetz sehe als Rechtsmittel gerade einen Antrag auf einstweilige Anordnung gemäß § 86b Abs 1 Nr 2 SGG vor. Würde nun eine Überprüfung der behördlichen Entscheidung zur Ablehnung eines Antrages zur Aussetzung der Vollziehung als Gegenstück zu der Anordnung der aufschiebenden Wirkung im Wege einer Anfechtungs- und Verpflichtungsklage möglich sein, so bestünde die Gefahr von divergierenden Entscheidungen. Auch sei ein Widerspruchsverfahren gegen eine behördliche Entscheidung zur Ablehnung eines Antrages auf Aussetzung der sofortigen Vollziehung von vornherein nicht effektiv. Da die Entscheidung der Behörde, die sofortige Vollziehung auszusetzen oder nicht, keinen Verwaltungsakt darstelle, sei die Entscheidung auch nicht der materiellen Bestandskraft zugänglich. Die Beklagte habe auch die Formulierung "Der Antrag wird abgelehnt" wählen können. Allein die Formulierung entscheide nicht über die Verwaltungsakt-Qualität. Im Übrigen sei dies eine klare und verständliche Formulierung. Dass der Vorwurf der Klägerin, die Beklagte wolle eine Sperrwirkung durch den Erlass eines Bescheides erreichen, nicht zutreffe, werde dadurch deutlich, dass die Beklagte, obwohl sie bereits die Aussetzung mit Schreiben vom 26.02.2019 abgelehnt habe, erneut über den neuen Antrag auf Aussetzung der Vollziehung entschieden und sich gerade nicht auf die Bestandskraft des Schreibens vom 26.02.2019 berufen habe. Im Übrigen zeigten auch die Ausführungen im Widerspruchsbescheid, dass die Beklagte gerade nicht von einem Verwaltungsakt ausgehe. Die hilfsweise erhobene Feststellungsklage auf Feststellung, dass die Vorgehensweise der Beklagten rechtswidrig gewesen sei, sei bereits unzulässig. Eine Gestaltungs- und Leistungsklage habe Vorrang gegenüber einer bloßen Feststellungsklage. Hier sei die hilfsweise Feststellungsklage subsidiär zu der Möglichkeit einer kombinierten Anfechtungs- und Verpflichtungsklage. Im Übrigen wäre eine Feststellungsklage unbegründet, da die Vorgehensweise der Beklagten aus den oben dargestellten Gründen nicht rechtswidrig gewesen sei.

Gegen den ihrem Bevollmächtigten am 23.01.2021 zugestellten Gerichtsbescheid wendet sich die Klägerin mit ihrer am 22.02.2021 beim LSG Baden-Württemberg eingelegten Berufung, die unbegründet geblieben ist.

Die Klägerin beantragt,

den Gerichtsbescheid des Sozialgerichts Freiburg vom 21.01.2021 aufzuheben und "den Bescheid vom 18.09.2019" in der Gestalt des Widerspruchsbescheids vom 18.10.2019 aufzuheben, hilfsweise festzustellen, dass die Vorgehensweise der Beklagten rechtswidrig war.

Die Beklagte beantragt,

die Berufung zurückzuweisen.

Das SG hat in dem Rechtsstreit S 12 BA 2587/19 nach Beiladung der S und der T1Krankenkasse die Klage abgewiesen (Gerichtsbescheid vom 16.03.2021); insofern ist unter dem Az L 10 BA 1167/21 ein Berufungsverfahren anhängig.

Der Bevollmächtigte der Klägerin hat mit Schriftsatz vom 19.07.2021 behauptet, dass sich "das Verfahren in der Hauptsache erledigt" habe. Die Klägerin ist am 20.07.2021 darauf hingewiesen worden, dass in einem kostenpflichtigen Verfahren (§ 197a Sozialgerichtsgesetz <SGG>) eine einseitige Erledigungserklärung nicht zur Beendigung des Verfahrens führe und eine solche Erklärung nicht als Berufungsrücknahme gewertet werden könne.

Hinsichtlich der weiteren Einzelheiten des Sachverhalts wird auf die Verwaltungsakten der Beklagten, die Akten des SG S 12 BA 2587/19, S 12 BA 3934/19, S 12 BA 4036/19 ER und S 12 BA 4270/19 sowie des LSG Baden-Württemberg L 11 BA 4091/19 ER-B, L 11 BA 660/21, L 10 BA 659/21 und L 10 BA 1167/21 Bezug genommen.