Die Beteiligten streiten über höheres Elterngeld (Partnerschaftsbonus für den 9. bis 12. Lebensmonat der gemeinsamen Tochter der Kläger zu 1) und 2).

Die Kläger sind Eheleute und Eltern der 2016 geborenen S. C. Der Kläger zu 1) absolviert seit dem 01.09.2015 bis voraussichtlich 29.02.2019 ein Studium für den gehobenen Verwaltungsdienst an der Hochschule für öffentliche Verwaltung K. und wurde mWv 01.03.2016 unter Berufung in das Beamtenverhältnis auf Widerruf zum Regierungsinspektoranwärter ernannt (Bl 26 Verwaltungsakte). Die wöchentliche Arbeitszeit beträgt dabei 41 Wochenstunden (Arbeitgeberbescheinigung des Landesamts für Besoldung und Versorgung Baden-Württemberg vom 10.03.2016, Bl 100 Verwaltungsakte). Ein Reduzierung des zeitlichen Umfangs fand in der Zeit von September 2016 bis Januar 2017 nicht statt, da der Kläger zu 1) keine Teilzeitausbildung absolvieren kann (vgl Bl 58 Senatsakte). Die Klägerin zu 2) reduzierte hingegen ihre Erwerbstätigkeit im fraglichen Zeitraum von 40 auf 30h/Woche (Bl 101 Verwaltungsakte).

Die Kläger beantragten bei der Beklagten am 24.02.2016 Elterngeld ua in Form von Basiselterngeld vom 1. bis 8. Lebensmonat (nur die Klägerin zu 2), Partnerschaftsbonus für den 9. bis 12. Lebensmonat (20.09.2016 bis 19.01.2017, beide Elternteile) sowie Elterngeld Plus vom 13. bis 16. Lebensmonat (Kläger zu 1) bzw. 13. bis 20. Lebensmonat (Klägerin zu 2).

Mit Bescheid vom 22.03.2016 (Bl 132 Verwaltungsakte) bewilligte die Beklagte der Klägerin zu 2) Elterngeld vorläufig im Hinblick auf das noch nicht abschließend ermittelbare Einkommen nach der Geburt sowie die Ungewissheit über die Voraussetzungen der Partnerschaftsbonusmonate.

Mit Bescheid vom 04.04.2016 (Bl 140 Verwaltungsakte) bewillige die Beklagte dem Kläger zu 1) Elterngeld Plus für den 13. bis 16. Lebensmonat (20.01.2017 bis 19.05.2017), lehnte aber den Antrag hinsichtlich der Partnerschaftsbonusmonate 20.09.2016 bis 19.01.2017 ab und hob den vorläufig zugunsten der Klägerin zu 2) ergangenen Bewilligungsbescheid mit Änderungsbescheid vom 06.04.2016 (Bl 158 Verwaltungsakte) für den 9. bis 12. Lebensmonat auf und berechnete deren Anspruch für den 13. bis 20. Lebensmonat - weiterhin vorläufig - neu.

Hiergegen erhoben der Kläger zu 1) mit Schreiben vom 13.04.2016 und die Klägerin zu 2) mit Schreiben vom 04.05.2016 jeweils Widerspruch, die die Beklagte mit Widerspruchsbescheiden vom 25.04.2016 (Kläger zu 1, Bl 166 Verwaltungsakte) und 23.06.2016 (Klägerin zu 2, Bl 202 Verwaltungsakte) zurückwies. Der Kläger zu 1) erfülle nicht die gemäß § 4 Abs 4 S 3 des Bundeselterngeld- und Elternzeitgesetzes (BEEG) bei beiden Elternteilen erforderliche Anspruchsvoraussetzung einer Erwerbstätigkeit zwischen 25 und 30 Wochenstunden. Die Bestimmung der Arbeitszeit in den Partnerschaftsbonusmonaten erfolge nach allgemeinen Vorgaben. Danach dürfe während des Elterngeldbezugs keine oder keine volle Erwerbstätigkeit ausgeübt werden (§ 1 Abs 1 Nr 4 BEEG). Nach § 1 Abs 6 BEEG sei eine Person ua nicht voll erwerbstätig, wenn ihre Arbeitszeit 30 Wochenstunden im Durchschnitt des Monats nicht übersteige oder sie eine Beschäftigung zur Berufsbildung ausübe. Der zeitliche Umfang dieser Tätigkeiten bleibe bei der Ermittlung der durchschnittlichen monatlichen Wochenarbeitszeit unberücksichtigt, wenn die Person eine Beschäftigung zur Berufsbildung ausübe. Dies gelte auch für die Berechnung der durchschnittlichen Wochenarbeitszeit im Rahmen des Partnerschaftsbonu Dies führe dazu, dass der Kläger zu 1) mangels Wochenarbeitszeit zwischen 25 und 30 Wochenstunden in den vier Partnerschaftsbonusmonaten die Anspruchsvoraussetzungen nicht erfülle. Denn die von ihm zur Berufsbildung aufgewendete Zeit bleibe bei der Ermittlung der Wochenarbeitszeit gänzlich außer Betracht, ohne dass es auf die tatsächliche Wochenstundenanzahl überhaupt ankomme.

Hiergegen erhoben der Kläger zu 1) am 20.05.2016 (Az. S 9 EG 2130/16) und die Klägerin zu 2) am 18.07.2016 (Az. S 9 EG 2838/16) Klage zum Sozialgericht Freiburg (SG). Mit Beschluss vom 23.05.2017 hat das SG die Verfahren zur gemeinsamen Verhandlung und Entscheidung unter dem Az. S 9 EG 2130/17 verbunden.

Die Kläger haben zur Begründung der Klage vorgebracht, dass der Kläger zu 1) eine Berufsausbildung in Gestalt des Vorbereitungsdienstes in einer Laufbahn des öffentlichen Dienstes ausübe. Eine Person, die eine solche Berufsausbildung ausübe, übe keine volle Erwerbstätigkeit aus, wie sich aus § 1 Abs 6 BEEG ergebe. Sie übe aber auch nicht "keine Erwerbstätigkeit" im Sinne der Vorschrift au Folglich könne dem Kläger zu 1) eine fiktive durchschnittliche monatliche Wochenarbeitszeit zwischen null und maximal 30 Stunden zugerechnet werden. Eine genauere Aussage zu fiktiven durchschnittlichen monatlichen Wochenarbeitszeit lasse der Wortlaut des Gesetzes nicht zu. Die Formulierung in den Richtlinien zum BEEG, wonach der zeitliche Umfang der Berufsausbildung bei der Ermittlung der durchschnittlichen monatlichen Wochenarbeitszeit unberücksichtigt bleibe, lasse aber darauf schließen, dass sie in § 4 Abs 4 S 3 Nr 1 BEEG geforderte durchschnittliche monatliche Wochenarbeitszeit von mindestens 25 und maximal 30 Stunden ebenfalls außer Betracht bleibe und somit ein Anspruch auf Partnerschaftsbonus für den beantragten Zeitraum bestehe. Nach der Begründung der Beklagten wäre dem Kläger zu 1) eine fiktive durchschnittliche monatliche Wochenarbeitszeit von null Stunden zuzurechnen. Folglich müsste der Kläger zu 1) zur Erlangung eines Anspruchs auf Partnerschaftsbonus entweder seine Berufsausbildung zu Gunsten einer Erwerbstätigkeit mit einer durchschnittlichen monatlichen Wochenarbeitszeit von 25 bis 30 Stunden aufgeben oder unterbrechen oder einer solchen Erwerbstätigkeit zusätzlich zu seiner Berufsausbildung nachgehen. Eine solche Konstellation bringe jedoch keinesfalls eine gemeinsame Fürsorge beider Elternteile und eine zielgenauere Unterstützung der partnerschaftlichen Vereinbarkeit von Familie und Beruf, wie es mit dem Gesetz bezweckt sei. Schließlich sei für die Prüfung der Arbeitszeitgrenze nach den Richtlinien zum BEEG die Zahl der tatsächlich geleisteten Arbeitsstunden maßgeblich. Für den Kläger zu 1) bestehe zwar eine beamtenrechtlich vorgegebene Arbeitszeit von 41h/Woche wöchentlich, jedoch betrage seine aktuelle tatsächliche durchschnittliche monatliche Wochenarbeitszeit an der Hochschule für öffentliche Verwaltung in K. 26,25h/Woche. Darüber hinaus hätte der Kläger zu 1) nach der Rechtsauffassung der Beklagten auch keinerlei Möglichkeit, durch Über- oder Unterstunden die Voraussetzungen für den Partnerschaftsbonus zu schaffen, da die durchschnittliche monatliche Wochenarbeitszeit im Rahmen einer Berufsausbildung außer Betracht bliebe.

Die Beklagte ist den Klagen entgegengetreten. Der Kläger zu 1) übe zwar unstreitig keine volle Erwerbstätigkeit au Er übe aber auch keine Erwerbstätigkeit mit einer durchschnittlichen monatlichen Wochenarbeitszeit von 25 bis 30 Stunden aus, wie für den Anspruch auf den Partnerschaftsbonus erforderlich. Die Tätigkeit im Rahmen der Berufsausbildung stelle keine Erwerbstätigkeit im arbeitsrechtlichen Sinne und damit keine Erwerbstätigkeit im Sinne der elterngeldrechtlichen Vorschriften dar. Jedenfalls aber bleibe diese Tätigkeit bei der Ermittlung der durchschnittlichen monatlichen Wochenarbeitszeit nach § 1 Abs 6 Alt 1 BEEG unberücksichtigt. Diese Regelung ermögliche auch Auszubildenden, überhaupt Elterngeld beziehen zu können, ohne ihre Ausbildung ab- oder unterbrechen zu müssen. Für Basiselterngeld und Elterngeld Plus sei die Nichtberücksichtigung der Wochenarbeitszeit während der Ausbildung unschädlich, da das Elterngeld grundsätzlich auch an nicht erwerbstätige Berechtigte ausgezahlt werden könne, jedenfalls in Höhe des Mindestbetrags von 300 EUR. Eine Teilerwerbstätigkeit sei somit hierfür nicht zwingend erforderlich. Hiervon abweichend sei für den Partnerschaftsbonus erforderlich, dass beide Elternteile in vier aufeinanderfolgenden Lebensmonaten gleichzeitig nicht weniger als 25 und nicht mehr als 30 Wochenstunden im Durchschnitt des Monats erwerbstätig seien (§ 4 S 3 Nr 1 BEEG). Anders als beim Basiselterngeld und beim Elterngeld Plus sei hier also eine Teilzeiterwerbstätigkeit im Umfang von zwischen 60% und 75% einer Vollzeitstelle Anspruchsvoraussetzung. Hierdurch werde der Kläger zu 1) auch nicht in seinen Rechten aus Art 3 des Grundgesetzes verletzt. Denn während andere Eltern, die zugunsten der Betreuung ihrer Kinder tatsächlich ihre Arbeitszeiten auf durchschnittlich 25 bis 30 Wochenstunden reduzierten und hierdurch entsprechende Gehaltseinbußen in Kauf nehmen müssten, könne der Kläger zu 1), da er sich noch in Ausbildung befinde, weiterhin in Vollzeit mit 41 Wochenstunden und unveränderten Vollzeitbezügen tätig bleiben. Insoweit sei er bereits bei der Bewilligung des Basiselterngeldes und des Elterngeldes Plus privilegiert. Hieraus leite sich jedoch kein Anspruch auf eine weitere Leistungsgewährung ab.

Mit Urteil vom 23.05.2017 hat das SG die Klagen abgewiesen. Die angefochtenen Bescheide der Beklagten seien rechtmäßig und verletzten die Kläger nicht in ihren Rechten. Das SG hat zur Begründung gem § 136 Abs 3 Sozialgerichtsgesetz (SGG) auf den Widerspruchsbescheid der Beklagten Bezug genommen und ergänzend ausgeführt, verfassungsrechtliche Bedenken gegen die Regelung in § 4 Abs 4 Satz 3 BEEG bestünden nicht. Der Gleichheitssatz sei nicht verletzt, da der Kläger nicht zur Gruppe der anspruchsberechtigten Personen gehöre, die ihre Erwerbstätigkeit nach der Geburt vorübergehend verringere.

Gegen das ihnen am 16.06.2017 mit Postzustellungsurkunde zugestellte Urteil des SG haben die Kläger am 10.07.2017 Berufung beim Landessozialgericht Baden-Württemberg eingelegt. Sie haben ihr bisheriges Vorbringen voll umfänglich aufrecht erhalten. Die Berufsausbildung des Klägers zu 1) in Form eines Vorbereitungsdienstes in der Beamtenlaufbahn des gehobenen nicht-technischen Verwaltungsdienstes sei eine Erwerbstätigkeit im arbeitsrechtlichen Sinne und damit auch im Sinne der elterngeldrechtlichen Vorschriften. Aus der Gesetzessystematik des § 4 Abs 4 Satz 3 BEEG i.V.m. § 1 Abs 6 BEEG sei schlusszufolgern, dass es um die tatsächlich geleisteten Arbeitsstunden gehe. Zum Nachweis der tatsächlichen durchschnittlichen monatlichen Wochenarbeitszeit des Klägers zu 1) haben die Kläger eine Kopie des Stundenplans der Hochschule K. sowie eine Aufstellung als Anlage (Bl 6 Senatsakte) vorgelegt.

Die Kläger beantragen,

das Urteil des Sozialgerichts Freiburg vom 23.05.2017 und den Bescheid der Beklagten vom 04.04.2016 in der Gestalt des Widerspruchsbescheids vom 25.04.2016 und den Bescheid der Beklagten vom 06.04.2016 in der Gestalt des Widerspruchsbescheids vom 23.06.2016 aufzuheben und die Beklagte zu verurteilen, ihnen jeweils Elterngeld in Form des beantragten Partnerschaftsbonus für die Zeit vom 20.09.2016 bis zum 19.01.2017 (9. bis 12. Lebensmonat der Tochter S.) vorläufig zu bewilligen.

Die Beklagte beantragt,

die Berufungen zurückzuweisen.

Die Beklagte hat auf die Begründung des Widerspruchsbescheids vom 25.04.2016 und die Ausführungen des SG Bezug genommen. Ergänzend hat sie mitgeteilt, dass sie davon ausgehe, dass auch Auszubildende eine Erwerbstätigkeit ausübten. Es sei aber nicht auf die tatsächliche Wochenstundenanzahl abzustellen. Aus der Begrenzung der Arbeitszeit auf 30 Wochenstunden bei erwerbstätigen Elterngeldberechtigten einerseits und dem Fehlen jeglicher Begrenzung der Wochenstundenanzahl bei den in Ausbildung befindlichen Elterngeldberechtigten andererseits ergebe sich, dass bei den zur Ausbildung Beschäftigten die tatsächlich geleistete Wochenstundenanzahl ohne Bedeutung sei. Zweck der Regelung des § 4 Abs 4 Satz 3 Nr 1 BEEG sei es, über die Partnerschaftsbonusmonate den elterngeldberechtigten Partnern durch Ausübung einer Teilzeittätigkeit im Umfang von jeweils 60 bis 75 % einer Vollzeitstelle die wirtschaftliche Absicherung der Familie zu ermöglichen, ohne auf die persönliche Betreuung des Kindes verzichten zu müssen. Die Vorschrift setze voraus, dass beide Elternteile in vier aufeinander folgenden Lebensmonaten gleichzeitig nicht weniger als 25 und nicht mehr als 30 Wochenstunden im Durchschnitt des Monats erwerbstätig seien und die Voraussetzungen des § 1 erfüllten. Beschäftigte in Berufsausbildung würden als nicht voll erwerbstätig gelten, aufgrund der vom Gesetzgeber in § 1 Abs 6 Satz 1 2. Alternative BEEG aufgestellten Fiktion, und zwar unabhängig davon, ob sie ihre Ausbildung in Voll- oder in Teilzeit absolvierten und wie hoch ihre Wochenstundenanzahl tatsächlich sei. Da dem Kläger zu 1) kein Anspruch auf die Partnerschaftsbonusmonate zustehe, könne sie die Klägerin zu 2) auch nicht beanspruchen.

In einem Erörterungstermin am 13.09.2017 ist die Sach- und Rechtslage vom Berichterstatter mit den Beteiligten erörtert worden, wegen der Einzelheiten wird auf die Sitzungsniederschrift Bezug genommen (Bl 57 Senatsakte).

Wegen der weiteren Einzelheiten des Sachverhalts und des Vorbringens der Beteiligten wird auf die Akte des Senats sowie die beigezogenen Akten des SG und der Beklagten Bezug genommen.